El pasado 31 de agosto, el profesor del Departamento de Ciencias del Derecho de la Facultad de Derecho de la Universidad de Chile, Pablo Aguayo Westwood, participó en una sesión de la Comisión de Mujer y Equidad de Género del Senado, en el marco de la discusión del proyecto de ley que modifica diversos cuerpos legales para regular la gestación por subrogación altruista (Boletín N.º 18.546-34). La sesión se desarrolló en la Sala de sesiones del ex Congreso Nacional, en Santiago.
La exposición del profesor Pablo Aguayo se centró en las condiciones de justicia y equidad que deberían concurrir para que la gestación por subrogación no comercial resulte moralmente aceptable, así como en la forma en que dichas condiciones pueden traducirse en el diseño de la legislación y su reglamento.
Desde el enfoque de la justicia reproductiva, el profesor Aguayo sostuvo que la regulación debe considerar conjuntamente los intereses y derechos de las personas requirentes, de la gestante y del niño o niña. En este marco, señaló que la gestación por subrogación se relaciona principalmente con el derecho a tener hijos y con las condiciones institucionales que permiten ejercer decisiones reproductivas.
Otro de los aspectos abordados fue la relación entre autonomía, necesidad económica y consentimiento. El profesor Aguayo planteó que una decisión motivada por razones económicas no puede considerarse por ese solo hecho una decisión coaccionada. A su juicio, la regulación debe identificar aquellas situaciones de vulnerabilidad, dependencia o ausencia de alternativas que puedan afectar de manera relevante la formación del consentimiento y, al mismo tiempo, evitar presumir la ausencia de capacidad de decisión de las personas.
La exposición también propuso distinguir entre los conceptos de “altruista” y “no commercial”. Mientras el primero describe una motivación de la gestante, el segundo caracteriza el régimen jurídico de la práctica. Esta distinción resulta especialmente relevante para abordar las transferencias económicas vinculadas con la gestación.
En este punto, el profesor Pablo Aguayo planteó la necesidad de diferenciar entre precio, incentivo comercial, reembolso de gastos y compensación por pérdidas de ingresos u otras cargas derivadas de la gestación. Según explicó, la existencia de una transferencia económica no permite por sí sola determinar que una práctica sea comercial, por lo que la regulación debería establecer con claridad qué conceptos pueden ser compensados y bajo qué condiciones.
Finalmente, el profesor Aguayo abordó la cuestión del consentimiento como un proceso, considerando que la gestación es una relación prolongada que puede involucrar circunstancias que no son completamente previsibles al momento de la transferencia embrionaria. En este contexto, presentó como referencia el modelo de Inglaterra y Gales, donde la transferencia de la parentalidad requiere una parental order posterior al nacimiento, y planteó la cuestión de si el nacimiento debería constituir también en Chile una instancia jurídicamente relevante para el consentimiento sobre la filiación.
Entre las propuestas planteadas durante su exposición se encuentran sustituir la referencia a “altruista” por “no commercial”; precisar la relación entre necesidad económica, libertad y consentimiento; revisar el tratamiento de las transferencias económicas; y examinar la temporalidad del consentimiento y la posibilidad de establecer mecanismos institucionales de verificación durante el proceso.
La participación del profesor Pablo Aguayo se enmarca en el trabajo académico desarrollado a través del proyecto FONDECYT Nº 1260293 y en la contribución de la Facultad de Derecho de la Universidad de Chile al debate público y legislativo sobre materias vinculadas con la justicia reproductiva, la autonomía y la regulación jurídica de la gestación por subrogación.
La intervención del profesor Pablo Aguayo puedes verla acá.